Guía Legal Sobre Discreción Procesal

¿Qué es la Discreción Procesal?

La discreción procesal es el poder que tiene el Gobierno de los Estados Unidos, propiamente las agencias de inmigración como: el Servicio de Ciudadanía e Inmigración de los Estados Unidos, (USCIS por sus siglás en inglés) que actúa para este poder a través del Departamento de Seguridad Nacional de los Estados Unidos (U.S. Department of Homeland Security, DHS) y el Servicio de Control de Inmigración y Aduanas (U.S. Immigration and Customs Enforcement, ICE) para tomar decisiones acerca de casos que no son prioridades de deportación para ellos.

La discreción procesal es entonces, el poder que tienen estas entidades para dejar de trabajar en un caso de deportación, basado en criterios y factores que permiten calificar un caso como más importante y otro como no prioridad. Al existir una necesidad de optimizar recursos y centrarse en los casos de indocumentados que realmente impliquen una amenaza para el país y su seguridad, las agencias de inmigración deben escoger, si deportan o no a todos los indocumentados, sin embargo, esto significaría una inversión de tiempo, dinero y logística. Por lo tanto, analizando caso por caso han podido determinar que hay deportaciones que deben hacerse de inmediato y otras, que por el contrario, pueden calificarse como no urgentes. Aquí es donde se aplica la discreción procesal.

Con base a una serie de factores determinantes, los fiscales deciden y califican el caso como no relevante, y tienen el poder de desestimarlo si consideran que no es prioridad. La discreción procesal también le da poder a los fiscales para decidir si le otorgan a la persona un parole o una acción diferida, y también si dejan a la persona libre de la pena de cárcel. Según el caso, también pueden dictar una estipulación. Es decir, resuelven si la persona es elegible para la solución que están buscando y que no tiene que hacer una audiencia final, por lo tanto, solo tendrán que aprobar la aplicación que está pendiente en la Corte de Inmigración. Sin embargo, lo usual es que desestimen el caso.

ICE también puede decidir si van a cancelar una Notificación de Comparecencia (Notice to Appear o NTA). El NTA significa que el inmigrante en cuestión debe comparecer ante la Corte de Inmigración, entonces al cancelarla, impiden que la noticia llegue a la corte y puedan cerrar el caso.

¿Quién califica para la Discreción Procesal?

Para aplicar a la discreción procesal existen una serie de reglas y factores que deben considerarse antes de concederla. Si calificas para la discreción procesal, debes aplicar a la brevedad, pues las reglas de inmigración cambian constantemente.

Por lo tanto si tienes un caso pendiente en la corte de inmigración, y no sabes si lo vas a ganar, es importante aplicar lo más pronto posible, ya que es mejor que lo desestimen a correr el riesgo que te deporten.

Prioridad de deportación

Al día de hoy se considera prioridad de deportación:

  • Todo el que afecte o amenace la Seguridad Nacional de los Estados Unidos: terroristas, espías, delincuentes y convictos. Ese tipo de personas no van a calificar para la discreción procesal.
  • Según la fecha de entrada a los Estados Unidos: son prioridad de deportación todas las personas que entraron después del 1 de noviembre del 2020, entonces las personas que entraron antes de esa fecha, técnicamente no son prioridad de deportación.

Hay ciertos crímenes que no se consideran graves, que podrían no quitarte la oportunidad de aplicar a la discreción procesal, como son los casos de no licencia y algunas infracciones de tránsito menores. No obstante, si tienes un caso de conducción bajo los efectos del alcohol o DUI (driving under the influence), violencia doméstica o de cualquier crimen violento, o si has estado vendiendo drogas, o involucrado en un crimen que tenga que ver con drogas (salvo que sea menos de una onza de marihuana), podrá ser razón suficiente para que te denieguen tu petición.

En resumen, básicamente las mismas infracciones que te perjudicarían en cualquier caso de inmigración te afectarían en caso de aplicar para la discreción procesal.

Factores de decisión

Algunos de los factores que considerarán las agencias de inmigración para otorgar la discreción procesal son:

    • El tiempo que llevas en los Estados Unidos
    • Tu historial de inmigración
    • La manera en que entraste
    • Tu estatus legal
    • Tu historial de trabajo
    • Si tienes estudios en Estados Unidos
    • Si has sido víctima de un crimen o eres testigo de un crimen
    • Si eres demandante en un caso civil o criminal
    • Si calificas por un alivio migratorio
    • Si has hecho cosas buenas en tu comunidad
    • Factores humanitarios
    • Si estás enfermo o alguien de tu familia lo está
    • Tu edad
    • Si estás embarazada
    • Si tienes que cuidar a alguien enfermo aquí en los Estados Unidos

La importancia de un abogado de inmigración durante la aplicación

Es de suma importancia el contar con la asesoría de un abogado de inmigración en caso de presentar una aplicación para discreción procesal. Primeramente, porque las leyes de inmigración cambian constantemente y los abogados reciben las notificaciones a tiempo sobre los ajustes, por lo que presentarán tu aplicación de acuerdo a la normativa vigente y actualizada. Así mismo, podrán darle seguimiento a tu caso, enmendar cualquier omisión si lo consideran necesario y/o actualizar tu información, entre otros.

Segundo, porque hay una forma específica de aplicar, existen formalidades, formatos que deben cumplirse para que el Departamento de Seguridad Nacional de los Estados Unidos (U.S. Department of Homeland Security, DHS) o el Servicio de Control de Inmigración y Aduanas (U.S. Immigration and Customs Enforcement, ICE) acepten revisar tu caso. Por ejemplo, no puedes aplicar con un formulario físico, ya que para presentar la aplicación a ICE es necesario tener una cuenta en su sistema electrónico. Además, tampoco hay formulario, lo que hace aún más complicado determinar la información que debes presentar y la que debes omitir, por innecesaria o porque puede dañar tu caso.

Tercero, y más importante, porque el abogado debe analizar tu caso antes de aplicar, revisar si tienes una oportunidad real de obtener la discreción procesal y, asegurarse que al someter esta aplicación no te pondrá en un riesgo real de deportación. Ten en cuenta que si no estás en proceso de deportación, pero sí eres indocumentado, aplicar y poner al conocimiento de ICE tu condición, puede terminar no solo en un rechazo de tu petición de discreción procesal, sino que también podría dictarse una orden de deportación.

Junto con la aplicación se debe entregar el historial migratorio, igualmente se necesita indicar la fecha exacta de entrada a los Estados Unidos, la forma en que entraste, y todos los detalles de movimientos, entradas y salidas del país. Un abogado de inmigración te ayudará a preparar tu caso con todas las pruebas necesarias.

Además, será necesaria la evidencia sobre la cantidad de tiempo que has estado en el país, una lista de los miembros de tu familia que viven aquí, las pruebas que demuestren todos los factores ya señalados, como lazos en la comunidad, trabajos realizados, record médicos, récord criminal y record del FBI, así como disposiciones finales de todo caso que hayas tenido ante la corte y declaración de impuestos, entre otros.

Todas las pruebas que ayuden a demostrar que no eres una prioridad para ellos, y que cumples con los factores para que te otorguen la discreción procesal.

Tu estatus migratorio

Una vez otorgada la discreción procesal, sabes que no serás deportado. Sin embargo, ahí no acaba tu caso, pues la discreción procesal no te otorga un camino directo hacia la ciudadanía americana. La discreción procesal es una de las opciones migratorias que te ayudan a permanecer en los Estados Unidos, pero deberás hacer otros trámites, pues quedas sin estatus migratorio y probablemente sin fecha de corte. Aquí es donde deberás analizar con un abogado de inmigración tus opciones, aplicar para tu permiso de trabajo y decidir a cuál proceso calificas.

Si has estado mucho tiempo en los Estados Unidos, y no tienes récord criminal, no representas un peligro, tienes familia y en general te has portado correctamente, puedes contactar un abogado de inmigración para que analice tu caso, pues tienes posibilidad de que te otorguen la discreción procesal.

Puedes aplicar casi que en cualquier momento. Sin embargo, ten en cuenta la asesoría legal de un abogado de inmigración antes de hacerlo, pues si no estás en proceso de deportación, puede que hayan otras opciones más convenientes para tu caso.

Cambios gubernamentales

La discreción procesal no es un asunto nuevo, ya que desde la época del presidente Barack Obama se venía aplicando. Sin embargo, con el presidente Donald Trump se impidió a ICE aplicar la discreción y establecer casos de prioridad. Por lo que prácticamente, durante esos cuatro años de gobierno no se aplicó. A la fecha siguen habiendo cambios y aunque la administración del presidente Biden la restableció recientemente, se esperan más ajustes.

Conclusión: La discreción procesal te permite aplicar para que tu caso sea cerrado si has recibido una notificación de comparecencia (Notice to Appear o NTA), siempre y cuando no seas una prioridad para ser deportado. Te recomendamos aplicar, ya que es mejor cerrar tu caso a que confirmen tu deportación. Si rechazan tu petición de discreción procesal, puedes volver a aplicar, nada más asegúrate de contar con la asesoría correcta de un abogado de inmigración.

Foto por Scott Graham en Unsplash

 

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